Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования - Григорий Малов

8.2. Меры воздействия, применяемые Банком России в отношении кредитных организаций за нарушение пруденциальных норм деятельности на срочном рынке.

II. Средства государственного регулирования срочного рынка.

1. Средства государственного регулирования, применяемые в отношении всех субъектов срочного рынка, например:

1.1. Концепции и стратегии развития финансового рынка и рынка ценных бумаг в части функционирования срочного рынка.

1.2. Предоставление информации о внебиржевых срочных сделках репозитарию.

1.3. Приостановление организованных торгов на срочном рынке.

1.4. Ликвидационный неттинг.

1.5. Юридическая ответственность на срочном рынке и др.

2. Средства государственного регулирования, которые применяются к кредитным организациям с определенными особенностями, например:

2.1. Лицензионные требования к субъектам срочного рынка.

2.2. Квалификационные требования к специалистам финансового рынка и др.

Представляется эффективным издание Положения Банка России, основным содержанием которого являлось бы установление системно связанных между собой правил по вопросам деятельности кредитных организаций на срочном рынке, а именно:

1. Правила бухгалтерского учета и финансовой отчетности деятельности кредитных организаций на срочном рынке.

2. Экономические нормативы, при расчете которых учитывается деятельность кредитных организаций на срочном рынке.

3. Вопросы установление размера и порядка учета открытых позиций кредитных организаций на срочном рынке.

4. Лицензионные требования к кредитным организациям как субъектам срочного рынка.

5. Правила оценки качества управления кредитных организаций, осуществляющих функции субъектов инфраструктуры срочного рынка.

6. Квалификационные требования к специалистам финансового рынка – должностным лицам кредитных организаций.

7. Средства минимизации риска возникновения конфликта интересов при совмещении банковской деятельности и деятельности кредитных организаций на срочном рынке.

§ 4. Саморегулирование деятельности кредитных организаций на срочном рынке

Рыночная экономика всегда подразумевает инициативу субъектов рынка, которые обладают автономией воли, организационной и имущественной самостоятельностью. Условием функционирования рыночной экономики является наличие средств саморегулирования. Если не будет саморегулирования, то нельзя говорить о существовании рынка. Наряду с регулированием рыночной экономики органами государственной власти регулирование рыночной экономики осуществляется также субъектами рынка и создаваемыми ими организациями.

Легальное определение саморегулирования содержится в ст.2 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-Φ3 «О саморегулируемых организациях»[323], в соответствии с которой саморегулированием является самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности на основе объединения в саморегулируемые организации и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Эти же признаки саморегулирования закреплены в ч.2 ст.1 Закона о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка[324].

В юридической литературе нет единого мнения относительно понятия саморегулирования. В целом можно дать узкое и широкое толкование саморегулирования. Саморегулирование в узком смысле соответствует легальному определению и фактически сводится к созданию и деятельности саморегулируемых организаций. Такой позиции придерживаются, например, Е.В. Воскресенская, Ю.Р. Мрясова, которые отмечают, что отношения между участниками системы саморегулирования должны быть юридически оформлены, а это возможно только в рамках организации (юридического лица, основанного на членстве).[325]

Саморегулирование в широком смысле осуществляется не только посредством создания и деятельности саморегулируемых организаций, но и с использованием других средств регулирования. Ю.Г. Лескова указывает, что к средствам саморегулирования следует относить также «корпоративные акты, договоры, односторонне управомочивающие сделки».[326] Следует согласиться с Ю.А. Тихомировым, который отмечает, что «создание правовых условий для полного саморегулирования означает легальное поле для использования таких регуляторов, как договоры в частном и публичном праве, локальные акты, нормы – самообязательства, обращенные «внутрь» организаций-субъектов или к их отношениям между собой».[327] По поводу договора как средства саморегулирования Е.А. Суханов отмечает следующее: «Здесь наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора как сделки, определяющей характер и содержание возникшего на ее основе обязательства, и как обязательства, определяющего конкретные действия сторон по его исполнению. При таком подходе договор как средство (инструмент) регулирования взаимоотношений его участников предстает в виде согласованной сторонами и ставшей для них юридически обязательной программы их совместных действий по достижению определенного экономического (имущественного) результата».[328] Далее будем использовать понятие «саморегулирование» в широком смысле.

Саморегулирование, так же как и государственное регулирование, представляет собой воздействие на рыночную экономику (систему общественных отношений), которое осуществляется с использованием различных средств регулирования в правовой или неправовой форме. Субъектами саморегулирования являются субъекты рынка, а также создаваемые ими организации, которые обладают автономией воли, организационной и имущественной самостоятельностью и осуществляют такую деятельность по собственной инициативе. Саморегулирование рыночной экономики всегда осуществляется наряду с государственным регулированием, одно не может заменить другое. Следует согласиться с И.В. Ершовой, которая отмечает: «Государственное регулирование и саморегулирование – два звена единой цепи воздействия на деятельность хозяйствующих субъектов».[329] Вопрос состоит в том, какова степень саморегулирования в том или ином сегменте рыночной экономики. Именно государство определяет эту степень, например, какие средства регулирования вправе использовать субъекты саморегулирования, а какие находятся в исключительной компетенции органов государственной власти.

Законом о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка установлено обязательное участие в т.ч. субъектов биржевого срочного рынка в саморегулируемой организации.

Некоторые специалисты считают, что только государство наделяет саморегулируемые организации государственными полномочиями и передает саморегулируемым организациям часть государственных контрольных функций, поэтому создание и функционирование саморегулируемых организаций является способом государственного регулирования.[330] С такой позицией отчасти можно согласиться, поскольку действительно государство делегирует выполнение некоторых своих функций организациям, образованным субъектами рынка.

Однако создание и функционирование саморегулируемых организаций следует рассматривать как средство саморегулирования рынка. Объясняется это тем, что, во-первых, субъекты рынка по своей инициативе будут создавать соответствующие саморегулируемые организации, государство не вправе их принуждать к созданию и участию в таких организациях. В соответствии с п.1 ч.4 ст.3 Закона о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка саморегулируемая организация должна объединять не менее 26% от общего количества финансовых организаций, осуществляющих соответствующий вид деятельности. При этом следует отметить, что лицензирование соответствующих видов деятельности по-прежнему будет осуществлять Банк России. По смыслу ч.1 ст.8 Закона о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка если саморегулируемая организация соответствующего вида отсутствует, то субъекты вправе осуществлять деятельность на основании лицензии Банка России без членства в саморегулируемой организации. Это означает, что субъекты рынка сами решают создавать или не создавать саморегулируемую организацию. Субъекты рынка, создав саморегулируемую организацию, всегда могут принять решение о прекращении деятельности соответствующей организации.

Во-вторых, в соответствии со ст.21 и ст.22 Закона о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка субъекты рынка будут самостоятельно определять состав органов управления саморегулируемой организации, самостоятельно разрабатывать стандарты и правила деятельности.

Тем самым, создание и деятельность саморегулируемых организаций на срочном рынке отвечает таким критериям саморегулирования рынка, как инициатива и самостоятельность субъектов рынка в принятии решений.