Общее учение о государстве - Георг Еллинек

189

По общему правилу, подлежащие здесь нашему рассмотрению учения относились к идеальному государству, а вопрос об историческом возникновении – к эмпирическому. Так, прежде всего Hedel н. с. § 258; далее, Н. A. Zachariae, I, стр. 57; Н. Schulze, Einleitung, стр. 139 Trendelenburg, стр. 344 слл.; Lasson, стр. 293 слл., и др.

190

L. 2 D. de legibus, 1. 3: Oτι π ©ς >στί υόμος εЫρημα μ Оυ kα" δaροn θεοа.

191

“At enim nobis ab omni gloriae et dignitatis ardore fringentibus nulla est necessitas coetus, nec ulla magis res aliena, quam publica”. Tertullianus, Apologeticus с XXXVIII.

192

Государство и для него есть зло, сделавшееся необходимым вследствие грехопадения. Ср. Н. V. Eicken, Geschichte und System der mittelalterlichen Weltanschaung, 1887, стр. 122.

193

О мистической конструкции обоих государств в De civitate Dei Августина ср. Reûter, Augustinische Studien, 1887, стр. 128 слл.; Rehm, Geschichte, стр. 156. – Если Августин сам имеет еще в виду главным образом защиту христианства против язычества, и мы отнюдь не находим еще у него ясного противоположения государства и церкви (Reuter, стр. 151 слл.), то впоследствии это противоположение рассматривалось как основа его учения, оказавшего вследствие этого влияние на политические воззрения средних веков.

194

О последнем пункте ср. Gierke, Genossenschaftsrecht III, стр. 126, 127.

195

Ср. V. Eicken, стр. 356 слл.

196

Ср. Stahl Philosophie des Rechts II1, стр. 153 слл. Если Шталь и заявляет о св. Августине, что он заходит слишком далеко, то все-таки сам он, несмотря на свое утверждение, что государство есть Божественное учреждение, отнюдь не стоит в резком противоречии с основным воззрением Августина, как это видно и из рассуждений его на стр. 48 слл. и II2, стр. 179 слл. Земной порядок основан на грехе, а призвание государства – на служении Богу, что вполне соответствует старохристианскому учению. Более решительно, чем Шталь, примкнул к теории св. Августина V. Мühler, Grundlagen der Philosophie des Staats-und Rechtslehre nach evangelischen Principien, 1873, стр. 126 слл.

197

В частности, в знаменитом послании к епископу Германну Метцскому, 1081, Mon. Germ. SS. VII, стр. 357. Наиболее характерные места указаны у Gierke. Genossen schaftsrecht, III, стр. 524 № 16.

198

Доказательства см. у A. Geichmann’a, Eine Rede gegen die Bischöfe. Altnorwegische politische Streitschrift aus König Sverres Zeit. Basler Universitätsprogramm, 1899, стр. 17 и 22.

199

V. Eicken, н. с. стр. 364; Mirbt, Die Publicistik im Zeitalter Gregors VII, 1894, стр. 545 слл.

200

XXII, 38.

201

H. с. II2, стр. 176 слл.

202

“Toute puissance vient de Dieu, je l'avoue; mais toute maladie en vient aussi; est-ce a dire qu'il soit défendu d'appeler le médecin?” Du contr. soc. I, 3.

203

Ср. Платон, Gorgias 482, Е слл., Rep. 1, 338 С слл.

204

Vitae XI, Cancillus XVII, 3, 4. Господство сильного обозначается словами πρεσβύτατος τών νομων.

205

“Per jus itaque naturae intelligo ipsas naturae leges, seu regulas, secundum quas omnia fiunt, hoc est, ipsam naturae potentiam; atque adeo totius naturae et consequenter unius cujusque individui naturale jus eo usque se extendit, quo ejus potentia.” Tract. polit. II, 4.

206

Н. с. I, стр. 340.

207

Uber Verfassungswesen, 6 изд., 1877, стр. 7.

208

Der Ursprung der Familie, стр. 143.

209

Engels, Ursprung der Familie, стр. 140.

210

Это в блестящей форме отмечено уже Руссо: “Sitôt que c'est la force qui fait le droit, l'effet change avec la cause: toute force qui surmonte la première succède à son droit. Sitôt qu'on peut désobéir impunement, on le peut légitimement; et puisque le plus fort a toujours raison, il ne s'agit que de faire en sort qu'on soit le plus fort”. Contr. soc. I, 3.

211

Платон, Gorg. 1. с.

212

Patriarcha or the Natural power of the Kings. Труд, ставший редким, в новейшее время напечатан в издании Locke, Two treatises on Civil Government, в Morley Universal Libray, 2 ed., London 1887. Ту же идею, что Filmer, следы которой мы находим, впрочем, гораздо раньше, развил голландец Graswinckel, De jure majestatis, 1642, в борьбе с учением иезуитов Bellarmin’a и Suarez’a, последний из которых в своем Tractatus delegibus de Deo legislatore, 1619, I, III, I, допускает, что человек родится свободным от всякого авторитета. Ср. также Jellinek, Adam in der Staatslehre, 1893, стр. 11 слл.

213

Alg. Sidney, Discourses concerning Government, 1698 (15 лет после смерти автора). Об его учении новейшие указания у Liepmann’a, Die Rechts-philosophie des J. J. Rousseau, 1898, стр. 50 слл.

214

De cive IX, 10, Leviathan XX.

215

Leviathan 1. с.; Hobbes, English Works, ed. by Moleswortn, III, 1839, p. 186.

216

Следы патриархальной теории у Haller’a, I, стр. 515.

217

Hanc enim ob causam maxime, ut sua tenerent, respublicae civitatesque constitutaesunt. De off. II, 21, 73.

218

Еще Biener, De natura et indole dominii in territoriis Germaniae, 1780, 40 слл., признает superioritas territorialis составной частью собственности. Князья называются dominiterrae, ad dominium et superioritatem nati, domini hereditarii et naturales, стр. 46. О патримониальном учении о государстве в последние десятилетия старой империи ср. подробные указания Preuss’a, стр. 327 слл.

219

Grotius, I, 3, 11; II, 6, 3; 7,12, различал государства патримониальные и узуфруктуальные; эти категории были реципированы многими позднейшими авторами, напр. Пуфендорфом и Вольфом.

220

H. c. I, стр. 473 слл., 512.

221

Ср. Rehm, н. с. стр. 13 сл.

222

Protag. 322, Rep. II, 359 А.

223

Ср. Hildenbrand, стр. 515 сл. – Не лишено вероятия предположение Gomperz’a I, стр. 416 сл., что Эпикур и эти идеи заимствовал у Демокрита.

224

Так, напр., в политически столь важном некогда учении о тираноубийстве, ср. Losen, Die Lehre vom Tyrannenmord in der christlichen Zeit, 1894.

225

Значение в развитии правовых воззрений имели, между прочим, союз, заключенный Иосией и народом с Иеговой, 2 Царс. XXIII, 1–3, и союз, заключенный Иодаем с царем и народом в том, что они составят народ Божий, 2 Паралип. XXIII, 16.

226

1. Сам. IX–XI.

227

2. Сам. V, 3; ср. Gierke, Genossenschaftsrecht. III, стр. 570.

228

Характерными для господствовавшего тогда смешения юриспруденции с теологией являются, напр., рассуждения Юния Брута (по новейшим исследованиям псевдоним не Hubert'a Languet, a Du Plessis-Mornay, ср. G. Weill, Les theories sur le pouvoir royal en France pendant les guerres de réligion, Paris 1891, p. 109), Vindiciae contra tyrannos, 1580, о корреальном обязательстве, заключенном с одной стороны Богом, а с другой – королем и народом, а также и то, что право короля, несмотря на Божественное происхождение его власти, выводится из воли народа, путем различения electio и constitutio regis. Ср. Treumann, Die Monarchomachen (Jellinek – Mayer, Staats und Völkerrechtliche Abhandlungen I), стр. 56 сл., 62 сл.

229

Inst: I, 2 § 6, pr. D. de const. princ. 1, 4. Cp. Gierke, Genossenschaftsrecht III, стр. 570 сл. Bezold, Die Lehre von der Yolkssonveränität während der Mittelalters, Historische Zeitschrift 36, стр. 323, предполагает влияние этих мест источников уже в XI в. на Manegold v. Lautenbach’a. Contra Rehm, стр. 166.

230

Bezold, н. с. стр. 322 сл.; Mirbt, н. с. стр. 226 сл.

231

Ср. Defensor pads I, 3–4, 6.

232

Ср. Gierke, Genossenschaftsrecht III, стр. 628 сл.

233

Ср. выше, стр. 13. Сочинения, цитированные у Gierke, стр. 629, прим. 303, несмотря на то, что оттеняют государство как волевой акт, только перефразируют учение Аристотеля.

234

The Laws of Ecclesiastical Polity, book I–IV, впервые в 1594 г., затем вновь напечатано в Universal-Library Morley'я, 1888, в частности I,10, стр. 91: Two foundations there are which bear up public societies, the one, a natural inclination, whereby all men desire sociable life and fellowship; the other an order expressly or secretly agreed upon touching the manner of their union in living together; стр. 93: To take avay all such mutual grievances, injuries and wrongs, there was no way but only by growing unto composition and agreement amongst themselves; by ordaining some kind of government public, and by yielding themselves subject thereunto; that unto whom they granted authority to rule and govern, by them the peace, tranquillity, and happy estate of the rest might be procured. На авторитет Гукера ссылался затем Sidney и Locke в их борьбе против Filmer’a.

235

Ср. Weingarten, Die Rèvolutionskirchen Englands, 1868, стр. 13 сл.; Borgeaud, Premièrs programmes de la démocratic moderne, Annales de l’école libre des sciences politiques V, 1890, p. 318 слл.; Jellinek, Die Erklärung der Menschen-und Bürgerrechte, стр. 31 сл. История современной договорной теории государства должна быть связана с этим шотландско-английско-американским движением. До сих пор развитие этой столь влиятельной политической теории слишком исключительно рассматривалось как литературное. Творцы договорной теории в тех ее формах, которые составили эпоху и оказали глубокое влияние на внеанглийскую литературу, Гоббс и Локк, при создании их учения, без сомнения, гораздо больше находились под влиянием популярных английских воззрений, которые они реципировали или против которых боролись, чем под влиянием каких бы то ни было предшествовавших им ученых авторов.